Как получить согласие на сделку с заинтересованностью

Вектор ЛигалКорпоративное право

С точки зрения закона порядок получения согласия (одобрения) на совершение сделки с заинтересованностью довольно прост и понятен. Так, перед тем как совершить сделку, необходимо:

  1. Проверить, нужно ли вообще получать согласие (одобрение) на совершение сделки.
  2. Определить наличие заинтересованности в сделке.
  3. Известить участников (акционеров) и других лиц о сделке.
  4. Принять решение о согласии на совершение (одобрении) сделки, если такое требование поступило от участников (акционеров) и других лиц.

Несоблюдение указанного порядка может повлечь признание соответствующей сделки недействительной (ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Когда требуется согласие (одобрение)

Согласие (одобрение) на совершение сделки с заинтересованностью не требуется только в определенных законами случаях. Например, 1) если в обществе один акционер (участник) и он же является директором (пп. 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО); 2) если сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, но только при условии, что обществом в течение длительного времени на сходных условиях совершались аналогичные сделки, и в них заинтересованности не было (пп. 1 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

Как определить наличие заинтересованности

Во-первых, для этого необходимо составить перечень лиц общества, у которых может быть заинтересованность. В перечень заинтересованных лиц входят (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

  1. Единоличный исполнительный орган (директор).
  2. Члены совета директоров.
  3. Члены коллегиального исполнительного органа (правления).
  4. Лицо, имеющее право давать обществу обязательные указания.
  5. Контролирующие лица, т.е. лица, имеющие более 50% голосов на общем собрании и (или) имеющие право назначать директора и (или) более половины членов совета директоров. Контролирующее лицо при этом может иметь указанное выше количество голосов или право как прямо, так и косвенно:
  • прямо — быть акционером общества и (или) иметь право распоряжаться голосами на иных основаниях (напр., на основании акционерного соглашения);
  • косвенно — не быть акционером общества, но владеть организациями (иным образом контролировать их деятельность), которые в свою очередь являются акционерами общества.

Во-вторых, нужно определить наличие признаков заинтересованности у каждого лица из указанного выше перечня. Согласно действующему законодательству лица признаются заинтересованными в заключаемой сделке, если стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем по ней является (п. 1 ст. 81 Закона об АО, п. 1 ст. 45 Закона об ООО):

  • само заинтересованное лицо или его супруг, родитель или усыновитель, дети или усыновленные, полнородные и неполнородные братья и сестры, подконтрольные лица (организации), т.е. юридические лица, находящиеся под прямым или косвенным контролем;
  • организация, которая контролируется лицами, указанными выше, или они входят в его органы управления или органы управления его управляющей компании.

При этом выгодоприобретателем признается лицо, не являющееся стороной в сделке, но которое в результате ее совершения (пп. 1 п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28):

  1. Может быть освобождено от обязанностей перед обществом или иным лицом.
  2. Получает права по данной сделке.
  3. Является выгодоприобретателем по договорам страхования, доверительного управления имуществом; бенефициаром по банковской гарантии; третьим лицом, в пользу которого заключен договор в соответствии со ст. 430 ГК РФ.
  4. Иным образом извлекает имущественную выгоду, например:
  • получает статус участника опционной программы общества;
  • является должником по обязательству, в обеспечение которого общество предоставляет поручительство либо имущество в залог (исключение: если соответствующий договор совершен обществом не в интересах должника или без его согласия).

Порядок извещения о совершении сделки с заинтересованностью

За 15 дней до совершения сделки, если уставом не предусмотрен иной срок (абз. 2 п. 1.1 ст. 81 Закона об АО, абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО) общество обязано известить об этом:

ООО (п. 3 ст. 45 Закона об ООО)АО (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО)
Участников, не заинтересованных в сделкеЧленов совета директоров, при его наличии
Незаинтересованных членов совета директоровЧленов коллегиального исполнительного органа, при его наличии
Акционеров, если нет совета директоров или все его члены заинтересованы в сделке либо уставом предусмотрено обязательное их извещение

В извещении должны быть указаны (абз. 2 п. 1.1 ст. 81 Закона об АО, абз. 2 п. 3 ст. 45 Закона об ООО):

  • Лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями.
  • Лица, имеющие заинтересованность в сделке, и основания их заинтересованности.
  • Цена сделки.
  • Предмет сделки.
  • Иные существенные условия сделки или порядок их определения.

Порядок направления извещения зависит от организационно-правовой формы общества и от того, кому оно направляется:

Кого необходимо известитьОООАО
Участники (акционеры)1. Заказным письмом по адресам, указанным в списке участников (п. 1 ст. 36, п. 3 ст. 45 Закона об ООО), или 2. Иным способом, предусмотренным уставом (п. 1 ст. 36, п. 3 ст. 45 Закона об ООО)1. В порядке уведомления об общем собрании, указанном в уставе в соответствии с п. 1.2 ст. 52 Закона об АО, или 2. В ином порядке, предусмотренном уставом для извещения о сделке (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО)
Члены совета директоров (правления)Порядок законом не установлен,так что рекомендуется направлять извещение таким образом, чтобы они имели возможность получить его

Когда нужно принимать решение о согласии на совершение сделки

Сделка с заинтересованностью не требует предварительного согласия (одобрения) для ее заключения. Решение о согласии на совершение (одобрении) нужно принимать, только если поступило соответствующее требование (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО).

Требование о проведении общего собрания или заседания совета директоров по вопросу о получении согласия на совершение сделки с заинтересованностью могут направить (абз. 2 п. 1 ст. 83 Закона об АО, абз. 2 п. 4 ст. 45 Закона об ООО):

  • Директор.
  • Участник (акционер), обладающий не менее 1% долей (акций), или группа, обладающая соответствующим количеством долей (акций).
  • Член коллегиального исполнительного органа.
  • Член совета директоров.

Содержание требования:

  1. Для ООО не установлено. При это если решение не принято, хотя требование направлено, сделка может быть признана недействительной при наличии оснований, предусмотренных п. 6 ст. 45 Закона об ООО.
  2. Для АО установлено только то, что в документе должно содержаться требование о проведении собрания акционеров или заседания совета директоров для решения вопроса о согласии на совершение сделки (п. 1 ст. 83 Закона об АО). В удовлетворении требования отказывается, если есть основания, предусмотренные ст. 55 Закона об АО, или уже есть решение по данной сделке. Повторное требование в может быть направлено не ранее чем через 3 месяца, если меньший срок не предусмотрен уставом (п. 1 ст. 83 Закона об АО).